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gli esperti rispondono Sull’inadempimento in precedenti forniture Un nostro lettore chiede di sapere se, nell’ipotesi in cui una ditta sia stata inadempiente in un prece- Piero Fidanza Monica Piovi denterapportocontrattualeconlastessastazioneappaltantecheindicelagara,l’esclusionepossaessere PA Consultant disposto soltanto in presenza di una sentenza che accerti la negligenza o malafede del fornitore. Come noto, in base all’art. 38, “violazioni gravi, definitiva- nota e cronica lunghezza del c.1, lett. f), del D. Lgs. n.163/06 mente accertate, alle norme in processo civile renderebbe priva (Codice dei contratti pubblici) materiadicontributipreviden- di efficacia e concretezza la sono esclusi dalla partecipa- ziali e assistenziali”). fattispecie in esame e dunque zione alle gare i soggetti: “che, Nel caso invece di negligenza il soggetto che ha spezzato il secondo motivata valutazione e malafede in precedenti forni- rapporto di fiducia con l’ente dellastazioneappaltante,hanno ture, il carattere di definitività potrebbe instaurare un nuovo commesso grave negligenza o dell’accertamento sul presup- rapporto contrattuale senza malafedenell'esecuzionedelle posto fattuale non è richiesto: che alcun rilievo possano in prestazioniaffidatedallastazione “…viene invece imposta una concreto assumere suoi prece- appaltantechebandiscelagara”. specifica e motivata attività denti comportamenti. Si tratta di una previsione che valutativadellastazioneappal- Per concludere ricordiamo che si differenzia dalle altre ipotesi tante,cuievidentementeèriser- sul tema in questione si è di esclusione previste dal mede- vato in tale ambito un ampio pronunciata anche l’Autorità simo comma, alle lettere c), g) margine di discrezionalità, per la vigilanza sui contratti e i), nelle quali si richiede che essendorimessoinfattiproprio pubblici (Parere 136/07) la vi sia stato un fatto comunque alsuoapprezzamentoilgiudizio quale ha sottolineato che, definitivamente accertato (in in ordine alla rilevanza e alla tenendo ferma la natura discre- tali ordini di ipotesi si parla gravità delle eventuali viola- zionale della valutazione sulla infatti rispettivamente di zionicommessenell'esecuzione grave negligenza o malafede “sentenzadicondannapassata di precedenti rapporti da parte ai fini dell’esclusione, la Commis- in giudicato, o emesso decreto di imprese partecipanti ad una sione di gara è comunque tenuta penale di condanna divenuto garaindettadallastessaAmmi- ad effettuare un puntuale irrevocabile, oppure sentenza nistrazione” (T.A.R. Puglia-Bari, riscontro di quanto verifica- di applicazione della pena su sez. I, 13.11.2009, n. 2716; tosi in precedenza, altrimenti richiesta”, “violazioni, defini- vedi anche T.A.R. Sicilia-Palermo, il procedimento di scelta del tivamente accertate, rispetto sez. III, 15.4.2009, n. 688). contraente risulterebbe viziato agli obblighi relativi al paga- Del resto, come rilevato anche e come tale annullabile dal mento delle imposte e tasse”, dalla citata pronuncia, la ben giudice amministrativo. 42 TEME 1.10